重庆专业合同律师:保证债务的保证期间和诉讼时效

 


保证债务的保证期间和诉讼时效

一、保证期间的概念

所谓保证期间,是根据当事人约定或者法律规定,债权人应当向债务人(在一般保证情况下)或者保证人(在连带保证情况下)主张权利的期间。债权人没有在该期间主张权利,则保证人不再承担责任。




需要说明的是,根据担保法17条,在一般保证法律关系中,保证人享有先诉抗辩权,债务履行有先后之分,所以保证期间内,债权人不能向保证人主张权利,而是向债务人主张权利,主张权利的方式只能是诉讼或仲裁;根据担保法18条,在连带保证法律关系中,主债务人和保证人对责任承担无主次、先后之分,债权人可以根据利益意志自由选择保证人或债务人履行义务,所以在保证期间内,债权人是向保证人主张权利。但如果保证期间,人民法院受理债务人破产案件的,债权人既可以向人民法院申报债权,也可以向保证人主张权利,包括一般保证。




二、保证期间的期限




根据《担保法》25、26条规定,我国法律承认保证期间为法定和约定两种类型,并且保证期间以约定为原则,以法定为补充。在适用上,有约定从约定,在没有约定、约定不明或约定无效时方可适用法定保证期间。保证期间未约定的,保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。但在一般保证中,债权人已提起诉讼或者申请仲裁的,保证期间适用诉讼时效中断的规定,即保证期间中断。按照《担保法司法解释》125条“对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时,由保证人承担保证责任”,保证期间的中断事由应在“对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时”消除,保证期间重新计算。




《担保法司法解释》32条规定,保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的,视为没有约定,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。实践中保证合同最常见的约定“保证人承担保证责任直至主债务本息还清”等类似内容,《担保法司法解释》32条明确对此类约定视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起2年。我国法律并没有对保证期间的期限长短作出限制,理论上当事人可以约定保证期间短于6个月或长于2年,但司法实践中存在两种截然不同的裁判思路,一种有效对待,一种无效对待,需要大家在保证合同中设置保证期间时特别注意。




最高额保证合同对保证期间没有约定或者约定不明的,如最高额保证合同约定有保证人清偿债务期限的,保证期间为清偿期限届满之日起6个月。没有约定债务清偿期限的,保证期间自最高额保证终止之日或自债权人收到终止保证合同的书面通知到达之日起6个月。




破产程序中,债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分,保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的,应当在破产程序终结后6个月内提出。




三、保证期间的起算点




《担保法》25条、26条,一般保证和连带责任保证的保证期间法定起算点都是:主债务履行期限届满之日。但《担保法》对约定保证期间的起算点没有规定,最高院江必新、何东宁的观点:如果担保合同约定了保证期间的起算点,既然保证期间为约定期间,就应当尊重当事人的意思自治,从其约定,即从当事人约定的时间起算保证期间。需要注意的是:当事人的约定必须符合法律的规定,起算点不早于主债务履行期届满之日,否则按照《担保法司法解释》32条规定,视为没有约定,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。对于当事人未约定主债务履行期或对主债务履行期间约定不明的,《担保法司法解释》33条规定,保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。




对分期履行债务提供担保的保证期间起算问题,是从每笔债务履行期限届满时分别起算,还是最后一笔债务履行期限届满时开始起算,法律没有规定。最高院江必新、何东宁认为,由于保证期间起算并非保证责任产生的前提条件,保证责任产生的条件只有一个,即债务人到期未履行债务,保证期间的起算点为主债务履行期届满之日。就保证期间而言,对该问题的处理应当与诉讼时效保持一致的处理原则,根据最高院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》,分期履行债务时,诉讼时效从最后一期履行期届满之日起算。因此,可以认为,为分期履行的债务提供担保时,保证期间的起算应从最后一期债务履行期届满之日起算。但应当注意,一是债权人可在各期债务履行期届满而主债务人不履行债务的情况下要求保证人承担保证责任,而不必等到保证期间起算时才能向保证人主张权利。二是债权人将一部分债权转移给他人,对于被转移的债权的保证期间的起算,按最后一期债务履行期届满之日的原则,被转让的债权已经脱离了原来的债权成为独立的债权,该笔债权的到期日为最后日期,故此时的保证期间应从被转让债权的最后到期日起算。




主债务履行期变动情况下的保证期间起算,《担保法司法解释》30条2款规定“债权人与债务人对主合同履行期做了变动,未经保证人书面已的,保证期间为原合同约定的或法律规定的期间”。但对主债务履行期非因当事人约定而变更情形下保证期间的起算问题,司法实践中常常会发生约定的债务履行期因某些法律事实的发生而提前届满的情形,如债权人主张的预期违约等。按最高院江必新、何东宁的观点,主债务履行期非因当事人约定而提前届满的,债权人可以在主债务履行期到来之前要求保证人承担保证责任。




四、诉讼时效




一般保证和连带责任保证的诉讼时效均为2年。但起算、中断、中止不一。




诉讼时效起算:一般担保中,债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。按此规定,就存在保证期间处于中断状态,但诉讼时效开始计算,所以在实务中,一般债权人将债务人、保证人作为共同被告起诉,但法院判决时应在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后不能履行债务时,由保证人承担保证责任。连带责任保证中,债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。




诉讼时效中断:一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断。连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断。




诉讼时效中止:一般保证和连带责任保证中,主债务诉讼时效中止的,保证债务的诉讼时效同时中止。




五、保证期间和诉讼时效法律后果




债权人未在保证期间内主张保证债权,保证人不再对该债务承担保证责任,也即不存在诉讼时效问题。债权人在保证期间内主张了保证债权,如果保证人拒绝履行保证债务的,债权人还应在诉讼时效内提起诉讼,否则丧失了对保证债权的胜诉权或抗辩权。